Howey test
Hvad er Howey-testen?
Howey-testen henviser til den amerikanske højesteretssag for at afgøre, om en transaktion er kvalificeret som en "investeringskontrakt", og derfor vil blive betragtet som et værdipapir og underlagt oplysnings- og registreringskrav i henhold til Securities Act af 1933 og Securities Exchange Act af 1934. Under Howey-testen eksisterer der en investeringskontrakt, hvis der er en "investering af penge i en fælles virksomhed med en rimelig forventning om, at overskud kan opnås fra andres indsats."
Testen gælder for enhver kontrakt, ordning eller transaktion. Howey-testen er vigtig for at placere blockchain- og digitale valutaprojekter med investorer og projektstøtter. Visse kryptovalutaer og indledende mønttilbud (ICO'er) kan vise sig at opfylde definitionen af en "investeringskontrakt" under testen.
Forstå Howey-testen
Howey-testen henviser til SEC v. WJ Howey Co., som nåede Højesteret i 1946. Howey Company solgte områder med citruslunde til købere i Florida, som derefter ville tilbageleje jorden til Howey. Virksomhedens personale ville passe lundene og sælge frugten på vegne af ejerne. Begge parter delte i indtægterne. De fleste købere havde ingen erfaring med landbrug og var ikke forpligtet til selv at passe jorden.
Howey havde undladt at registrere transaktionerne, og US Securities and Exchange Commission (SEC) greb ind. Rettens endelige afgørelse fastslog, at leaseback-arrangementerne kvalificerede som investeringskontrakter.
Herved opstillede Højesteret fire kriterier til at afgøre, om der eksisterer en investeringskontrakt. En investeringskontrakt er:
En investering af penge
I en fælles virksomhed
Med forventning om overskud
At være afledt af andres indsats
I tilfældet Howey så køberne af Floridas citruslunde transaktionerne som værdifulde, primært fordi arbejdskraften og ekspertisen blev leveret af andre. Købere behøvede kun at investere kapital for at få adgang til en indkomststrøm. Dette klassificerede transaktionen som en investeringskontrakt under det, der nu er kendt som Howey Test, og derfor skulle den registreres hos SEC.
Howey-test og kryptovalutaer
Digitale valutaer såsom bitcoin er notorisk svære at kategorisere. De er decentraliserede og undgår som sådan regulering på mange måder. Ikke desto mindre har SEC interesseret sig for digitale aktiver og har søgt at afklare, hvornår deres salg opfylder definitionen af en investeringskontrakt.
Ifølge SEC er "investering af penge"-testen let tilfreds med salg af digitale aktiver, fordi fiat-penge eller andre digitale aktiver udveksles. Ligeledes er "common enterprise"-testen også let opfyldt .
I de fleste tilfælde, om et digitalt aktiv kvalificerer sig som en investeringskontrakt, afhænger i vid udstrækning af, om der er en "forventning om profit, der kan hentes fra andres indsats. "
For eksempel kan købere af et digitalt aktiv være afhængige af andres indsats, hvis de er afhængige af projektets bagmænd for at udvikle og vedligeholde det digitale netværk (især i de tidlige stadier), i stedet for at disse opgaver udføres af et spredt samfund af ikke-tilknyttede brugere. Testen er også opfyldt, hvis projektets bagmænd tager skridt til at understøtte prisen på det digitale aktiv, såsom ved at skabe knaphed gennem token-brænding. En anden måde, hvorpå "andres indsats"-testen opfyldes, er, hvis projektets bagmænd fortsætter med at agere i en ledelsesrolle .
Disse er kun en håndfuld eksempler skitseret af SEC. Hvis et projekts succes afhænger af dets bagmænds fortsatte deltagelse, er køberen af det tilknyttede digitale aktiv sandsynligvis afhængig af "andres indsats".
$6,9 milliarder
Beløbet rejst via ICO'er i 1. kvartal 2018. I 1. kvartal 2019 var dette beløb $118 millioner, 58 gange mindre end i samme periode i 2018.
Særlige overvejelser
Et væld af implikationer bliver rejst, hvis SEC bestemmer, at et kryptovaluta- token er en sikkerhed. Faktisk betyder det, at SEC kan afgøre, om et token kan sælges til amerikanske investorer eller ej, og tvinger projektet til at registrere sig hos SEC.
En væsentlig anvendelse af Howey-testen kom i 2017, da SEC afgjorde, at salget af DAO-tokens i bytte for Ether overtrådte føderal værdipapirlovgivning. I stedet for at træffe håndhævelsesforanstaltninger advarede SEC om, at værdipapirlovgivningen fandt anvendelse på token-salg – hvilket effektivt affyrede et advarselsskud mod cryptocurrency-industrien.
På grund af Howey-testen vil de fleste ICO'er, der finder sted i dag, sandsynligvis være off-limits for amerikanske investorer. I 2018 sagde den daværende SEC-formand Jay Clayton, at hver ICO, han havde set, kunne klassificeres som en værdipapir.
Howey Test ofte stillede spørgsmål
Hvordan afgør du, om noget er en sikkerhed?
Den amerikanske højesteret bruger Howey-testen til at afgøre, om visse transaktioner kvalificeres som "investeringskontrakter". Hvis transaktioner kvalificeres som "investeringskontrakter" i henhold til Securities Act af 1933 og Securities Exchange Act af 1934, betragtes disse transaktioner som værdipapirer.
Howey-testen forsøger at afgøre, om der er en "investering af penge i en fælles virksomhed med en rimelig forventning om, at overskud kan hentes fra andres indsats." Hvis det er tilfældet, er transaktionen underlagt oplysnings- og registreringskrav i henhold til Securities Act af 1933 og Securities Exchange Act af 1934.
Hvorfor er Bitcoin ikke en sikkerhed?
I juni 2018 præciserede den tidligere formand for SEC, Jay Clayton, at bitcoin ikke er et værdipapir: "Kryptovalutaer: Disse er erstatninger for suveræne valutaer, erstatter dollaren, euroen, yenen med bitcoin. Den type valuta er ikke en sikkerhed," sagde Clayton.
Bitcoin, som aldrig har søgt offentlige midler til at udvikle sin teknologi, består ikke Howey-testen, der bruges af SEC til at klassificere værdipapirer. Men ifølge Claytons definition er tokens brugt i en ICO værdipapirer.
Hvordan definerer SEC en sikkerhed?
Værdipapirer er fungible og omsættelige finansielle instrumenter, der bruges til at rejse kapital på offentlige og private markeder. Det offentlige salg af værdipapirer er reguleret af SEC.
Definitionen af et værdipapirudbud blev fastlagt af Højesteret i en sag fra 1946 kaldet SEC v. WJ Howey Co. I sin dom udleder retten definitionen af et værdipapir ud fra fire kriterier:
Eksistensen af en investeringskontrakt
Dannelsen af en fælles virksomhed
Et løfte om overskud fra udstederen
Brugen af en tredjepart til at promovere tilbuddet
##Højdepunkter
En investeringskontrakt eksisterer, hvis der er en "investering af penge i en fælles virksomhed med en rimelig forventning om, at overskud kan opnås fra andres indsats."
Howey-testen er vigtig for at placere blockchain- og digitale valutaprojekter med investorer og projektstøtter.
Howey-testen afgør, hvad der kvalificeres som en "investeringskontrakt" og vil derfor være underlagt amerikansk værdipapirlovgivning.
Visse kryptovalutaer og indledende mønttilbud (ICO'er) opfylder muligvis definitionen af en "investeringskontrakt" under Howey-testen.
