Teste Howey
O que é o teste Howey?
O Howey Test refere-se ao caso da Suprema Corte dos EUA para determinar se uma transação se qualifica como um "contrato de investimento" e, portanto, seria considerada um título e sujeita a requisitos de divulgação e registro sob o Securities Act de 1933 e o Securities Exchange Act de 1934. Sob o teste de Howey, um contrato de investimento existe se houver um "investimento de dinheiro em uma empresa comum com uma expectativa razoável de lucros a serem derivados dos esforços de outros".
O teste se aplica a qualquer contrato, esquema ou transação. O Howey Test é importante para situar projetos de blockchain e moeda digital com investidores e apoiadores de projetos. Certas criptomoedas e ofertas iniciais de moedas (ICOs) podem ser encontradas para atender à definição de um "contrato de investimento" sob o teste.
Entendendo o teste de Howey
O Teste de Howey refere-se a SEC v. WJ Howey Co., que chegou à Suprema Corte em 1946. A Howey Company vendeu áreas de pomares de cítricos para compradores na Flórida, que então arrendariam de volta a terra para Howey. Os funcionários da empresa cuidavam dos pomares e vendiam as frutas em nome dos proprietários. Ambas as partes compartilharam a receita. A maioria dos compradores não tinha experiência em agricultura e não era obrigado a cuidar da terra.
Howey não registrou as transações e a Comissão de Valores Mobiliários dos EUA (SEC) interveio. A decisão final do tribunal determinou os acordos de leaseback qualificados como contratos de investimento.
Ao fazê-lo, o Supremo Tribunal estabeleceu quatro critérios para determinar se existe um contrato de investimento. Um contrato de investimento é:
Um investimento de dinheiro
Em uma empresa comum
Com a expectativa de lucro
Ser derivado dos esforços de outros
No caso de Howey, os compradores dos pomares de cítricos da Flórida viram as transações como valiosas principalmente porque o trabalho e a experiência foram fornecidos por outros. Os compradores só precisavam investir capital para acessar um fluxo de renda. Isso classificou a transação como um contrato de investimento sob o que hoje é conhecido como Howey Test e, portanto, precisava ser registrado na SEC.
Teste Howey e criptomoedas
Moedas digitais como bitcoin são notoriamente difíceis de categorizar. Eles são descentralizados e, como tal, escapam à regulamentação de várias maneiras. No entanto, a SEC se interessou por ativos digitais e procurou esclarecer quando sua venda atende à definição de um contrato de investimento.
De acordo com a SEC, o teste de "investimento de dinheiro" é facilmente satisfeito com a venda de ativos digitais porque dinheiro fiduciário ou outros ativos digitais estão sendo trocados. Da mesma forma, o teste de "empresa comum" também é facilmente atendido .
Na maioria dos casos, se um ativo digital se qualifica como um contrato de investimento, em grande parte, depende se há uma "expectativa de lucro a ser derivado dos esforços de outros " .
Por exemplo, os compradores de um ativo digital podem estar contando com os esforços de outros se dependerem dos apoiadores do projeto para desenvolver e manter a rede digital (especialmente nos estágios iniciais), em vez de essas tarefas serem executadas por uma comunidade dispersa de usuários não afiliados. O teste também é cumprido se os apoiadores do projeto tomarem medidas para apoiar o preço do ativo digital, como criar escassez por meio da queima de tokens. Outra maneira pela qual o teste de "esforços dos outros" é atendido é se os apoiadores do projeto continuarem a atuar em um papel gerencial .
Estes são apenas alguns exemplos descritos pela SEC. Se o sucesso de um projeto depende da participação contínua de seus apoiadores, o comprador do ativo digital associado provavelmente está contando com os “esforços de outros”.
US$ 6,9 bilhões
O valor arrecadado por meio de ICOs no primeiro trimestre de 2018. No primeiro trimestre de 2019, esse valor foi de US$ 118 milhões, 58 vezes menos do que no mesmo período de 2018.
Considerações Especiais
Uma série de implicações são levantadas se a SEC determinar que um token de criptomoeda é um título. Efetivamente, isso significa que a SEC pode determinar se um token pode ou não ser vendido a investidores dos EUA e obriga o projeto a se registrar na SEC.
Uma aplicação significativa do Howey Test ocorreu em 2017, quando a SEC decidiu que a venda de tokens DAO em troca de Ether violava a lei federal de valores mobiliários. Em vez de tomar medidas de fiscalização, a SEC alertou que as leis de valores mobiliários se aplicavam às vendas de tokens – efetivamente disparando um alerta no setor de criptomoedas.
Por causa do Howey Test, a maioria das ICOs que ocorrem hoje provavelmente estará fora dos limites dos investidores dos EUA. Em 2018, o então presidente da SEC, Jay Clayton, disse que todas as ICOs que ele viu poderiam ser classificadas como títulos.
Perguntas frequentes sobre o teste Howey
Como você determina se algo é um título?
A Suprema Corte dos EUA usa o Teste Howey para determinar se certas transações se qualificam como "contratos de investimento". Se as transações se qualificarem como "contratos de investimento", sob o Securities Act de 1933 e o Securities Exchange Act de 1934, essas transações são consideradas títulos.
O Teste Howey tenta determinar se há um "investimento de dinheiro em uma empresa comum com uma expectativa razoável de lucros a serem derivados dos esforços de outros". Nesse caso, a transação está sujeita a requisitos de divulgação e registro sob o Securities Act de 1933 e o Securities Exchange Act de 1934.
Por que o Bitcoin não é um título?
Em junho de 2018, o ex-presidente da SEC, Jay Clayton, esclareceu que o bitcoin não é um título: "Criptomoedas: são substituições de moedas soberanas, substituem o dólar, o euro, o iene por bitcoin. Esse tipo de moeda não é um segurança", disse Clayton.
O Bitcoin, que nunca buscou fundos públicos para desenvolver sua tecnologia, não passa no Howey Test usado pela SEC para classificar títulos. No entanto, pela definição de Clayton, os tokens usados em uma ICO são títulos.
Como a SEC define um título?
Os títulos são instrumentos financeiros fungíveis e negociáveis usados para levantar capital em mercados públicos e privados. As vendas públicas de títulos são regulamentadas pela SEC.
A definição de oferta de títulos foi estabelecida pela Suprema Corte em um caso de 1946 chamado SEC v. WJ Howey Co. Em seu julgamento, o tribunal deriva a definição de um título com base em quatro critérios:
A existência de um contrato de investimento
A formação de uma empresa comum
Promessa de lucros pelo emissor
O uso de terceiros para promover a oferta
Destaques
Existe um contrato de investimento se houver um "investimento de dinheiro em uma empresa comum com uma expectativa razoável de lucros a serem derivados dos esforços de outros".
O Howey Test é importante para situar projetos de blockchain e moeda digital com investidores e apoiadores de projetos.
O Howey Test determina o que se qualifica como um "contrato de investimento" e, portanto, estaria sujeito às leis de valores mobiliários dos EUA.
Certas criptomoedas e ofertas iniciais de moedas (ICOs) podem ser encontradas para atender à definição de um "contrato de investimento" sob o Teste Howey.
