Test de Howey

Qu'est-ce que le test de Howey ?

Le test Howey fait référence à l'affaire de la Cour suprême des États-Unis pour déterminer si une transaction est considérée comme un "contrat d'investissement" et serait donc considérée comme un titre et soumise aux exigences de divulgation et d'enregistrement en vertu de la Securities Act de 1933 et de la Securities Exchange Act de 1934.. Selon le test de Howey, un contrat d'investissement existe s'il y a un "investissement d'argent dans une entreprise commune avec une attente raisonnable de bénéfices provenant des efforts d'autrui".

Le test s'applique à tout contrat, stratagème ou transaction. Le test Howey est important pour situer les projets de blockchain et de monnaie numérique auprès des investisseurs et des porteurs de projets. Certaines crypto-monnaies et offres initiales de pièces de monnaie (ICO) peuvent répondre à la définition d'un "contrat d'investissement" dans le cadre du test.

Comprendre le test de Howey

Le test Howey fait référence à SEC c. WJ Howey Co., qui a atteint la Cour suprême en 1946. Howey Company a vendu des parcelles d'agrumes à des acheteurs en Floride, qui louaient ensuite le terrain à Howey. Le personnel de l'entreprise s'occupait des bosquets et vendait les fruits au nom des propriétaires. Les deux parties se sont partagé les revenus. La plupart des acheteurs n'avaient aucune expérience en agriculture et n'étaient pas tenus de s'occuper eux-mêmes de la terre.

Howey n'avait pas enregistré les transactions et la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis est intervenue. La décision finale du tribunal a déterminé que les accords de cession-bail étaient qualifiés de contrats d'investissement.

Ce faisant, la Cour suprême a établi quatre critères pour déterminer si un contrat d'investissement existe. Un contrat d'investissement est :

1. Un investissement d'argent

2. Dans une entreprise commune

3. Dans l'attente d'un profit

4. Être dérivé des efforts des autres

Dans le cas de Howey, les acheteurs des plantations d'agrumes de Floride considéraient les transactions comme précieuses principalement parce que la main-d'œuvre et l'expertise étaient fournies par d'autres. Les acheteurs n'avaient qu'à investir du capital pour accéder à un flux de revenus. Cela a classé la transaction comme un contrat d'investissement en vertu de ce qui est maintenant connu sous le nom de test Howey, et par conséquent, elle devait être enregistrée auprès de la SEC.

Test de Howey et crypto-monnaies

Les monnaies numériques telles que le bitcoin sont notoirement difficiles à catégoriser. Ils sont décentralisés et, en tant que tels, échappent à la réglementation à bien des égards. Néanmoins, la SEC s'est intéressée aux actifs numériques et a cherché à clarifier quand leur vente répond à la définition d'un contrat d'investissement.

Selon la SEC, le critère de "l'investissement de l'argent" est facilement satisfait de la vente d'actifs numériques car de la monnaie fiduciaire ou d'autres actifs numériques sont échangés. De même, le critère de "l'entreprise commune" est également facilement rempli .

Dans la plupart des cas, la qualification d'un actif numérique en tant que contrat d'investissement dépend en grande partie de l'existence d'une "attente de profit à tirer des efforts d'autrui " .

Par exemple, les acheteurs d'un actif numérique peuvent s'appuyer sur les efforts des autres s'ils dépendent des bailleurs de fonds du projet pour développer et entretenir le réseau numérique (en particulier dans les premières étapes), plutôt que ces tâches soient effectuées par une communauté dispersée de utilisateurs non affiliés. Le test est également rempli si les bailleurs de fonds du projet prennent des mesures pour soutenir le prix de l'actif numérique, par exemple en créant une rareté grâce à la gravure de jetons. Une autre façon de satisfaire au critère des « efforts des autres » est si les bailleurs de fonds du projet continuent d'agir dans un rôle de gestion .

Ce ne sont là que quelques exemples présentés par la SEC. Si le succès d'un projet dépend de la participation continue de ses bailleurs de fonds, l'acheteur de l'actif numérique associé compte probablement sur les "efforts des autres".

6,9 milliards de dollars

Le montant levé via les ICO au 1er trimestre 2018. Au 1er trimestre 2019, ce montant était de 118 millions de dollars, soit 58 fois moins qu'à la même période en 2018.

Considérations particulières

Une foule d'implications sont soulevées si la SEC détermine qu'un jeton de crypto -monnaie est une sécurité. En fait, cela signifie que la SEC peut déterminer si un jeton peut ou non être vendu à des investisseurs américains et oblige le projet à s'enregistrer auprès de la SEC.

Une application importante du test Howey est survenue en 2017 lorsque la SEC a statué que la vente de jetons DAO en échange d' Ether violait la loi fédérale sur les valeurs mobilières. Au lieu de prendre des mesures coercitives, la SEC a averti que les lois sur les valeurs mobilières s'appliquaient aux ventes de jetons, tirant ainsi un coup de semonce sur l'industrie de la crypto-monnaie.

En raison du test Howey, la plupart des ICO qui ont lieu aujourd'hui sont probablement interdites aux investisseurs américains. En 2018, Jay Clayton, alors président de la SEC, a déclaré que chaque ICO qu'il avait vue pouvait être classée comme un titre.

FAQ sur les tests Howey

Comment déterminer si quelque chose est un titre ?

La Cour suprême des États-Unis utilise le test de Howey pour déterminer si certaines transactions sont considérées comme des « contrats d'investissement ». Si les transactions sont qualifiées de "contrats d'investissement", en vertu du Securities Act de 1933 et du Securities Exchange Act de 1934, ces transactions sont considérées comme des valeurs mobilières.

Le test de Howey tente de déterminer s'il y a un "investissement d'argent dans une entreprise commune avec une attente raisonnable de bénéfices à tirer des efforts des autres". Si tel est le cas, la transaction est soumise aux exigences de divulgation et d'enregistrement en vertu du Securities Act de 1933 et du Securities Exchange Act de 1934.

Pourquoi Bitcoin n'est-il pas une sécurité ?

En juin 2018, l'ancien président de la SEC, Jay Clayton, a précisé que le bitcoin n'est pas un titre : "Crypto-monnaies : ce sont des substituts aux devises souveraines, remplacez le dollar, l'euro, le yen par le bitcoin. Ce type de devise n'est pas une sécurité », a déclaré Clayton.

Bitcoin, qui n'a jamais sollicité de fonds publics pour développer sa technologie, ne passe pas le test de Howey utilisé par la SEC pour classer les titres. Cependant, selon la définition de Clayton, les jetons utilisés dans un ICO sont des titres.

Comment la SEC définit-elle un titre ?

Les valeurs mobilières sont des instruments financiers fongibles et négociables utilisés pour lever des capitaux sur les marchés publics et privés. Les ventes publiques de titres sont réglementées par la SEC.

La définition d'une offre de sécurité a été établie par la Cour suprême dans une affaire de 1946 appelée SEC c. WJ Howey Co. Dans son jugement, la cour tire la définition d'une sécurité en fonction de quatre critères :

• L'existence d'un contrat d'investissement

• La constitution d'une entreprise commune

• Une promesse de bénéfices par l'émetteur

• Le recours à un tiers pour promouvoir l' offre

Points forts

• Un contrat d'investissement existe s'il y a un "investissement d'argent dans une entreprise commune avec une attente raisonnable de bénéfices provenant des efforts d'autrui".

• Le test Howey est important pour situer les projets de blockchain et de monnaie numérique auprès des investisseurs et des porteurs de projets.

• Le test Howey détermine ce qui est qualifié de « contrat d'investissement » et serait donc assujetti aux lois américaines sur les valeurs mobilières.

• Certaines crypto-monnaies et offres initiales de pièces (ICO) peuvent répondre à la définition d'un "contrat d'investissement" selon le test Howey.