Fiduciário
O que é um fiduciário?
Um fiduciário é uma pessoa ou organização que atua em nome de outra pessoa ou pessoas, colocando os interesses de seus clientes à frente dos seus, com o dever de preservar a boa fé e a confiança. Ser um fiduciário, portanto, requer estar legalmente e eticamente obrigado a agir no melhor interesse do outro.
Um fiduciário pode ser responsável pelo bem-estar geral de outro (por exemplo, o guardião legal de uma criança), mas muitas vezes a tarefa envolve finanças; gerenciar os ativos de outra pessoa, ou um grupo de pessoas, por exemplo. Gestores de dinheiro, consultores financeiros, banqueiros, agentes de seguros, contadores, executores, membros do conselho e diretores corporativos, todos têm responsabilidades fiduciárias.
Entendendo os Fiduciários
As responsabilidades e deveres de um fiduciário são éticos e legais. Quando uma parte aceita conscientemente um dever fiduciário em nome de outra parte, ela é obrigada a agir no melhor interesse do principal, ou seja, o cliente ou a parte cujos ativos estão gerenciando. Isso é o que é conhecido como "padrão de cuidado da pessoa prudente"; um padrão que originalmente decorre de uma decisão judicial de 1830. Essa formulação da regra da pessoa prudente exigia que uma pessoa que atuasse como fiduciário devesse agir em primeiro lugar tendo em mente as necessidades dos beneficiários. Cuidados rigorosos devem ser tomados para garantir que nenhum conflito de interesse surja entre o fiduciário e seu principal.
Em muitos casos, nenhum lucro deve ser obtido com o relacionamento, a menos que o consentimento explícito seja concedido no momento em que o relacionamento começa. Como exemplo, no Reino Unido, os fiduciários não podem lucrar com sua posição, de acordo com uma decisão da Suprema Corte inglesa, Keech vs. Sandford (1726). Se o principal der consentimento, o fiduciário pode manter qualquer benefício que tenha recebido; esses benefícios podem ser monetários ou definidos mais amplamente como uma "oportunidade".
Os deveres fiduciários aparecem em uma ampla variedade de relações comerciais comuns, incluindo:
Trustee e beneficiário (o tipo mais comum)
Conselheiros e acionistas corporativos
Executivos e Legados
Guardiões e sentinelas
Promotores e assinantes de ações
Advogados e clientes
Sociedades de investimento e investidores
Seguradoras/agentes e segurados
A negligência fiduciária é uma forma de negligência profissional quando uma pessoa deixa de honrar suas obrigações e responsabilidades fiduciárias.
Relação Fiduciária entre Agente Fiduciário e Beneficiário
Os arranjos imobiliários e os fundos implementados envolvem um administrador e um beneficiário. Um indivíduo nomeado como fiduciário ou fiduciário é o fiduciário, e o beneficiário é o principal. Sob um dever de fiduciário/beneficiário, o fiduciário tem a propriedade legal da propriedade ou ativos e detém o poder necessário para lidar com ativos mantidos em nome do fideicomisso. No direito imobiliário, o administrador também pode ser conhecido como executor do espólio.
Observe que o administrador deve tomar decisões que sejam do melhor interesse do beneficiário, pois este detém um título equitativo sobre a propriedade. A relação fiduciário/beneficiário é um aspecto importante do planejamento patrimonial abrangente, e um cuidado especial deve ser tomado para determinar quem é designado como fiduciário.
Os políticos muitas vezes criam fundos cegos para evitar escândalos de conflito de interesses reais ou percebidos. Um blind trust é um relacionamento em que um trustee é responsável por todo o investimento do corpus (ativos) de um beneficiário sem que o beneficiário saiba como o corpus está sendo investido. Ainda que o beneficiário não tenha conhecimento, o administrador fiduciário tem o dever fiduciário de investir o corpus de acordo com o padrão de conduta da pessoa prudente.
Relação Fiduciária entre Conselheiros e Acionistas
Um dever fiduciário semelhante pode ser realizado por diretores corporativos,. pois eles podem ser considerados curadores de acionistas se estiverem no conselho de uma corporação, ou curadores de depositantes se atuarem como diretores de um banco. Os deveres específicos incluem o seguinte:
O dever de cuidado
dever de cuidado aplica-se à forma como o conselho toma decisões que afetam o futuro do negócio. O conselho tem o dever de tomar todas as decisões possíveis e como eles podem investigar o impacto do negócio. se o conselho estiver votando para eleger um novo CEO, por exemplo, a decisão não deve ser tomada apenas com base no conhecimento ou opinião do conselho sobre um possível candidato; é responsabilidade do conselho investigar todos os candidatos viáveis para garantir que a melhor pessoa para o trabalho seja escolhida.
O dever de agir de boa fé
Mesmo depois de investigar razoavelmente todas as opções diante de si, o conselho tem a responsabilidade de escolher a opção que acredita servir melhor aos interesses da empresa e de seus acionistas.
O Dever de Lealdade
Dever de lealdade significa que o conselho não é obrigado a colocar outras causas, interesses ou afiliações acima de sua lealdade à empresa e aos investidores da empresa. Os membros do conselho devem abster-se de negócios pessoais ou profissionais que possam colocar seu próprio interesse ou o de outra pessoa ou negócio acima do interesse da empresa.
Se um membro de um conselho de administração violar seu dever fiduciário, ele poderá ser responsabilizado judicialmente pela própria empresa ou seus acionistas.
Contrariamente à crença popular, não existe um mandato legal de que uma corporação seja obrigada a maximizar o retorno do acionista.
Mais exemplos de fiduciários
Relação fiduciária entre executor e legatário
As atividades fiduciárias também podem se aplicar a transações específicas ou únicas. Por exemplo, uma escritura fiduciária é usada para transferir direitos de propriedade em uma venda quando um fiduciário deve atuar como executor da venda em nome do proprietário do imóvel. Uma escritura fiduciária é útil quando um proprietário deseja vender, mas é incapaz de lidar com seus negócios devido a doença, incompetência ou outro, e precisa de alguém para agir em seu lugar.
Um fiduciário é obrigado por lei a divulgar ao potencial comprador a verdadeira condição da propriedade que está sendo vendida, e eles não podem receber nenhum benefício financeiro da venda. Uma escritura fiduciária também é útil quando o proprietário do imóvel é falecido e sua propriedade faz parte de uma propriedade que precisa de supervisão ou gerenciamento.
Relação fiduciária entre guardião e ala
Sob uma relação tutor/a tutelada, a tutela legal de um menor é transferida para um adulto designado. Como fiduciário, o guardião tem a tarefa de garantir que o filho menor ou tutelado tenha os cuidados adequados, o que pode incluir decidir onde o menor frequenta a escola, que o menor tenha assistência médica adequada, que seja disciplinado de maneira razoável e que suas bem-estar permanece intacto.
Um tutor é nomeado pelo tribunal estadual quando o tutor natural de uma criança menor não pode mais cuidar da criança. Na maioria dos estados, um relacionamento guardião/protetor permanece intacto até que o filho menor atinja a maioridade.
Relação fiduciária entre advogado e cliente
A relação fiduciária advogado/cliente é indiscutivelmente uma das mais rigorosas. A Suprema Corte dos EUA afirma que o mais alto nível de confiança deve existir entre um advogado e um cliente – e que um advogado, como fiduciário, deve agir com total justiça, lealdade e fidelidade em cada representação e negociação com clientes.
Os advogados são responsabilizados por violações de seus deveres fiduciários pelo cliente e são responsáveis perante o tribunal em que esse cliente é representado quando ocorre uma violação.
Relação fiduciária entre o principal e o agente
Um exemplo mais genérico de dever fiduciário está na relação principal/agente. Qualquer pessoa física, corporação, parceria ou agência governamental pode atuar como principal ou agente, desde que a pessoa ou empresa tenha capacidade legal para fazê-lo. Sob um dever de principal/agente, um agente é legalmente designado para agir em nome do principal sem conflito de interesses.
Um exemplo comum de relacionamento principal/agente que implica dever fiduciário é um grupo de acionistas como diretores que elegem a administração ou indivíduos C-suite para atuar como agentes. Da mesma forma, os investidores atuam como diretores ao selecionar os gestores de fundos de investimento como agentes para administrar os ativos.
Fiduciário de Investimento
Embora possa parecer que um fiduciário de investimento seria um profissional financeiro (gerente de dinheiro, banqueiro e assim por diante), um "fiduciário de investimento" é, na verdade, qualquer pessoa que tenha a responsabilidade legal de administrar o dinheiro de outra pessoa.
Isso significa que se você se ofereceu para fazer parte do comitê de investimentos do conselho de sua instituição de caridade local ou outra organização, você tem uma responsabilidade fiduciária. Você foi colocado em uma posição de confiança e pode haver consequências para a traição dessa confiança. Além disso, a contratação de um especialista financeiro ou de investimentos não exime os membros do comitê de todas as suas funções. Eles ainda têm a obrigação de selecionar e monitorar com prudência as atividades do especialista.
A Regra de Adequação
Os corretores, que muitas vezes são remunerados por comissões, geralmente só precisam cumprir uma obrigação de adequação . Isso é definido como fazer recomendações consistentes com as necessidades e preferências do cliente subjacente. Os corretores são regulamentados pela Financial Industry Regulatory Authority (FINRA) sob normas que exigem que eles façam recomendações adequadas aos seus clientes.
Em vez de ter que colocar seus interesses abaixo dos do cliente, o padrão de adequação apenas detalha que o corretor deve acreditar razoavelmente que quaisquer recomendações feitas são adequadas para o cliente, em termos de necessidades financeiras, objetivos e circunstâncias únicas do cliente . Uma distinção fundamental em termos de lealdade também é importante: o principal dever de um corretor é com seu empregador, o corretor para quem trabalha, não com seus clientes.
Outras descrições de adequação incluem garantir que os custos de transação não sejam excessivos e que suas recomendações não sejam inadequadas para o cliente. Exemplos que podem violar a adequação incluem negociação excessiva, troca de conta simplesmente para gerar mais comissões e troca frequente de ativos de conta para gerar receita de transação para o corretor.
Além disso, a necessidade de divulgar potenciais conflitos de interesse não é um requisito tão estrito para os corretores; um investimento só precisa ser adequado, não necessariamente consistente com os objetivos e perfil do investidor individual.
O padrão de adequação pode acabar gerando conflitos entre uma corretora e um cliente. O conflito mais óbvio tem a ver com compensação. Sob um padrão fiduciário, um consultor de investimentos seria estritamente proibido de comprar um fundo mútuo ou outro investimento para um cliente porque renderia ao corretor uma taxa ou comissão mais alta do que uma opção que custaria menos ao cliente – ou renderia mais para o cliente .
De acordo com o requisito de adequação, desde que o investimento seja adequado ao cliente, pode ser adquirido para o cliente. Isso também pode incentivar os corretores a vender seus próprios produtos antes de competir por produtos que podem custar menos.
Adequação vs. Padrão Fiduciário
Se o seu consultor de investimento for um Registered Investment Advisor (RIA), ele compartilha a responsabilidade fiduciária com o comitê de investimento. Por outro lado, um corretor, que trabalha para um corretor, não pode. Algumas corretoras não querem ou permitem que seus corretores sejam fiduciários.
Os consultores de investimento, que geralmente são pagos, estão vinculados a um padrão fiduciário que foi estabelecido como parte do Investment Advisers Act de 1940. Eles podem ser regulados pela SEC ou reguladores estaduais de valores mobiliários. O ato é bastante específico ao definir o que significa um fiduciário, e estipula um dever de lealdade e cuidado, o que significa que o consultor deve colocar os interesses de seu cliente acima dos seus.
Por exemplo, o consultor não pode comprar títulos para sua conta antes de comprá-los para um cliente e está proibido de fazer negócios que possam resultar em comissões mais altas para o consultor ou sua empresa de investimento.
Isso também significa que o consultor deve fazer o possível para garantir que o aconselhamento de investimento seja feito usando informações precisas e completas – basicamente, que a análise seja completa e o mais precisa possível. Evitar conflitos de interesse é importante ao atuar como fiduciário, e isso significa que um consultor deve divulgar quaisquer conflitos potenciais para colocar os interesses do cliente à frente dos do consultor.
Além disso, o consultor precisa colocar as negociações sob um padrão de "melhor execução", o que significa que ele deve se esforçar para negociar títulos com a melhor combinação de baixo custo e execução eficiente.
A regra fiduciária de curta duração
Embora o termo "adequação" fosse o padrão para contas transacionais ou contas de corretagem, a Regra Fiduciária do Departamento de Trabalho propôs endurecer as coisas para os corretores. Qualquer pessoa com aposentadoria de dinheiro sob gestão, que fez recomendações ou solicitações para um IRA ou outras contas de aposentadoria com vantagens fiscais, seria considerado um fiduciário obrigado a aderir a esse padrão, em vez do padrão de adequação que estava em vigor.
A regra fiduciária teve uma implementação longa e ainda pouco clara. Originalmente proposto em 2010, estava programado para entrar em vigor entre 10 de abril de 2017 e janeiro. 1, 2018. Depois que o presidente Trump assumiu o cargo, foi adiado para 9 de junho de 2017, incluindo um período de transição para certas isenções que se estendem até 1º de janeiro de 2018. 1, 2018.
Posteriormente, a implementação de todos os elementos da regra foi adiada para 1º de julho de 2019. Antes que isso pudesse acontecer, a regra foi desocupada após uma decisão de junho de 2018 do Quinto Tribunal do Circuito dos EUA.
Em junho de 2020, uma nova proposta, Proposta 3.0, foi divulgada pelo Ministério do Trabalho, que "restaurou a definição fiduciária de consultoria de investimento vigente desde 1975 acompanhada de novas interpretações que ampliaram seu alcance no cenário de rollover, e propuseram uma nova isenção para conselhos de investimento conflitantes e transações principais."
Resta saber se será aprovado no governo do presidente Biden.
Riscos de ser um fiduciário
A possibilidade de um fiduciário/agente que não esteja atuando de forma otimizada no melhor interesse do beneficiário é chamada de "risco fiduciário". Isso não significa necessariamente que o agente fiduciário esteja utilizando os recursos do beneficiário em benefício próprio; este pode ser o risco de que o administrador não esteja alcançando o melhor valor para o beneficiário.
Por exemplo, uma situação em que um gestor de fundo (agente) está fazendo mais negócios do que o necessário para a carteira de um cliente é uma fonte de risco fiduciário porque o gestor do fundo está lentamente corroendo os ganhos do cliente ao incorrer em custos de transação mais altos do que o necessário.
Por outro lado, uma situação em que um indivíduo ou entidade legalmente designado para administrar os ativos de outra parte usa seu poder de maneira antiética ou ilegal para se beneficiar financeiramente ou servir seu interesse próprio de alguma outra forma, é chamado de “abuso fiduciário”. ou "fraude fiduciária".
Seguro Fiduciário
Uma empresa pode segurar os indivíduos que atuam como fiduciários de um plano de aposentadoria qualificado, como diretores, executivos, funcionários e outras pessoas físicas fiduciárias da empresa.
seguro de responsabilidade fiduciária visa preencher as lacunas existentes nas coberturas tradicionais oferecidas por meio de responsabilidade por benefícios de funcionários ou apólices de diretores e executivos. Ele fornece proteção financeira quando surge a necessidade de litígio, devido a cenários como suposta má administração de fundos ou investimentos, erros administrativos ou atrasos em transferências ou distribuições, alteração ou redução de benefícios ou aconselhamento errôneo sobre alocação de investimentos dentro do plano.
Diretrizes Fiduciárias de Investimento
Em resposta à necessidade de orientação para fiduciários de investimento, a Fundação para Estudos Fiduciários, sem fins lucrativos, foi criada para definir as seguintes práticas de investimento prudentes:
Etapa 1: organizar
O processo começa com os fiduciários se instruindo sobre as leis e regras que serão aplicadas às suas situações. Uma vez que os fiduciários identificam suas regras de governança, eles precisam definir os papéis e responsabilidades de todas as partes envolvidas no processo. Se forem usados provedores de serviços de investimento, quaisquer acordos de serviço devem ser feitos por escrito.
Etapa 2: Formalize
A formalização do processo de investimento começa com a definição das metas e objetivos do programa de investimentos. Os fiduciários devem identificar fatores como horizonte de investimento, nível aceitável de risco e retorno esperado. Ao identificar esses fatores, os fiduciários criam uma estrutura para avaliar as opções de investimento.
Os fiduciários precisam então selecionar classes de ativos apropriadas que lhes permitam criar uma carteira diversificada por meio de alguma metodologia justificável. A maioria dos fiduciários faz isso empregando a moderna teoria do portfólio (MPT) porque o MPT é um dos métodos mais aceitos para criar carteiras de investimento que visam um perfil de risco/retorno desejado.
Finalmente, o fiduciário deve formalizar essas etapas criando uma declaração de política de investimento que forneça os detalhes necessários para implementar uma estratégia de investimento específica. Agora o fiduciário está pronto para prosseguir com a implementação do programa de investimento, conforme identificado nas duas primeiras etapas.
Etapa 3: Implementar
A fase de implementação é onde investimentos específicos ou gestores de investimentos são selecionados para cumprir os requisitos detalhados na declaração de política de investimento. Um processo de due diligence deve ser projetado para avaliar os investimentos potenciais. O processo de due diligence deve identificar os critérios usados para avaliar e filtrar o conjunto de opções de investimento em potencial.
A fase de implementação geralmente é realizada com a assistência de um consultor de investimentos, pois muitos fiduciários não possuem habilidade e/ou recursos para realizar esta etapa. Quando um consultor é usado para auxiliar na fase de implementação, fiduciários e consultores devem se comunicar para garantir que um processo de due diligence acordado esteja sendo usado na seleção de investimentos ou gestores.
Etapa 4: Monitorar
A etapa final pode ser a mais demorada e também a parte mais negligenciada do processo. Alguns fiduciários não percebem a urgência do monitoramento se acertaram os três primeiros passos. Os fiduciários não devem negligenciar nenhuma de suas responsabilidades porque podem ser igualmente responsáveis por negligência em cada etapa.
Para monitorar adequadamente o processo de investimento, os fiduciários devem revisar periodicamente os relatórios que comparam o desempenho de seus investimentos em relação ao índice e grupo de pares apropriados e determinar se os objetivos da declaração de política de investimento estão sendo atendidos. Simplesmente monitorar as estatísticas de desempenho não é suficiente.
Os fiduciários também devem monitorar dados qualitativos, como mudanças na estrutura organizacional dos gestores de investimentos utilizados na carteira. Se os tomadores de decisão de investimento em uma organização saíram, ou se seu nível de autoridade mudou, os investidores devem considerar como essas informações podem afetar o desempenho futuro.
Além das revisões de desempenho, os fiduciários devem revisar as despesas incorridas na implementação do processo. Os fiduciários são responsáveis não apenas por como os fundos são investidos, mas também por como os fundos são gastos. As taxas de investimento têm um impacto direto no desempenho, e os fiduciários devem garantir que as taxas pagas pela gestão de investimentos sejam justas e razoáveis.
Regras e Regulamentos Fiduciários
Uma agência do Departamento do Tesouro, o Office of the Comptroller of the Currency,. é responsável por regular as associações federais de poupança e suas atividades fiduciárias nos EUA Múltiplos deveres fiduciários podem às vezes estar em conflito entre si, um problema que ocorre com frequência com agentes imobiliários e advogados. Dois interesses opostos podem, na melhor das hipóteses, ser equilibrados; no entanto, equilibrar interesses não é o mesmo que atender aos melhores interesses de um cliente.
As certificações fiduciárias são distribuídas em nível estadual e podem ser revogadas pelos tribunais se uma pessoa for considerada descuidada de seus deveres. Para se tornar certificado, um fiduciário é obrigado a passar por um exame que testa seu conhecimento de leis, práticas e procedimentos relacionados à segurança, como verificação de antecedentes e triagem. Embora os voluntários do conselho não exijam certificação, a devida diligência inclui garantir que os profissionais que trabalham nessas áreas tenham as certificações ou licenças apropriadas para as tarefas que estão realizando.
##Destaques
Os deveres fiduciários aparecem em uma série de relações comerciais, incluindo um administrador e um beneficiário, membros do conselho corporativo e acionistas, executores e legatários.
As corretoras só precisam atender ao padrão de adequação menos rigoroso, que não exige colocar os interesses do cliente à frente dos seus.
Um fiduciário é legalmente obrigado a colocar os melhores interesses de seu cliente à frente dos seus.
Um fiduciário de investimento é qualquer pessoa com responsabilidade legal por administrar o dinheiro de outra pessoa, como um membro do comitê de investimento de uma instituição de caridade.
Os consultores de investimento e agentes de seguros registrados têm um dever fiduciário para com os clientes.
##PERGUNTAS FREQUENTES
O que é um exemplo de dever fiduciário?
Há muitos exemplos de dever fiduciário. Considere os exemplos de um administrador e beneficiário, a forma mais comum de relacionamento fiduciário. O administrador é uma organização ou indivíduo que é o terceiro responsável pela gestão dos ativos de uma parte, muitas vezes encontrados em propriedades, pensões e instituições de caridade. Um trustee tem o dever fiduciário de colocar os interesses do trust em primeiro lugar, à frente dos seus próprios.
Quais são os 3 Deveres Fiduciários para com os Acionistas?
Como os diretores corporativos podem ser considerados fiduciários para os acionistas, eles possuem os três deveres fiduciários a seguir. O Dever de Cuidado exige que os diretores tomem decisões de boa fé para os acionistas de maneira razoavelmente prudente. O Dever de Lealdade exige que os diretores não coloquem outros interesses, causas ou entidades acima do interesse da empresa e de seus acionistas. O dever de agir de boa-fé, por fim, exige que os diretores escolham a melhor opção para atender a empresa e seus stakeholders.
O que é um fiduciário?
Um fiduciário deve colocar o interesse de seus clientes em primeiro lugar, sob um acordo legal e eticamente vinculante. É importante ressaltar que os fiduciários são obrigados a evitar um conflito de interesses entre o fiduciário e o principal. Entre as formas mais comuns de fiduciários estão consultores financeiros, banqueiros, gerentes de dinheiro e agentes de seguros. Ao mesmo tempo, os fiduciários estão presentes em muitos outros relacionamentos comerciais, como membros do conselho corporativo e acionistas.
Por que alguém precisa de um fiduciário?
Trabalhar com um fiduciário significa que você pode ter certeza de que um profissional financeiro sempre estará colocando seus interesses em primeiro lugar, e não os deles. Isso significa que você não precisa se preocupar com conflitos de interesse, incentivos equivocados ou táticas de vendas agressivas.
